Telegram 深陷訴訟，爭取的「額外」6 個月是否足夠？

作者：LornaQ
來源：財經網鏈上財經

原標題：《Telegram 辯護被否，爭取的「額外」6 個月是否足夠？》

審理 SEC 起訴 Telegram 發行非法證券案件的美國紐約南區地方法院法官 P. Kevin Castel，決定保留 SEC 的動議，否決 Telegram 提出的「SEC 的起訴違反不明確無效原則」的辯護。

Telegram 的抗辯理由爲：「SEC 沒有就哪些行爲構成違反聯邦證券法提供明確的指導，SEC 沒有依據正當程序規定條款, 爲 Telegram 提供履行法律義務的合理通知，此通知有利於 Telegram 在被起訴前合理支配自己的行爲。SEC 採取的法律行動臨時且隨意。」同時，美國聯邦證券法對「投資合同」的定義不明確，因此該公司有理由獲得豁免權。SEC 認爲 Telegram 的抗辯理由不充分，它指出在關於數字資產「投資合同」的監管框架（「Framework for「Investment Contract」Analysis of Digital Assets）中已經明確定義了「投資合

此前，Telegram 聲稱「沒有通過 ICO 向公衆發行任何證券」。它所籌集的 17 億美元是通過「未來代幣簡單協議」（SAFT）框架籌集的。Telegram 與一些私募投資者簽訂了私人購買協議，協議規定只有 TON 啓動後，才能獲得認購的 Gram。

Telegram 表示：「根據 1933 年《證券法》的有效註冊豁免規定，Telegram 已將私募視爲證券發行。在 TON 啓動後，根據 SAFT 框架，Gram 的本質會轉變爲一種通證或商品（例如黃金、白銀或糖），而非「證券」。

SAFT 是加密貨幣發行商向許可的投資者提供的「投資合同」，承諾在網路運營時提供一定數量的通證。SAFT 被視爲證券發行，因此必須遵守《證券法》。在該框架下，SAFT 在募資期間被視爲證券發行給投資者，向他們保證將在某個特定時間之後交付通證。在通證發行後，該通證可被視爲在現有《證券法》之外運作的非證券化代幣（utility Token），但並不代表 SEC 認可。

在 SEC v. W.J. HoweyCo., 328 U.S. 293 (1946) (Howey) 案例中，SEC 明確指出「Howey Test」適用於任何合同，方案或交易，無論它是否具有典型證券的特徵。Howey 案例的重點不僅在於數字資產本身的發行形式，還在於圍繞該數字資產的環境和出售或轉售的方式（包括二級市場的銷售）。因此，發行人和從事數字資產的營銷、要約、出售、轉售或分銷的其他個人和實體需要分析相關交易，以確定是否適用《證券法》。

「HoweyTest」判定某一金融工具是否爲「投資合同」進而構成「證券」包含了四要素：（1）資本投入；（2）投資於一個共同事業；（3）期待獲取利潤；（4）不直接參與經營，僅僅憑藉發起人或第三方的努力。

「投資合同」符合「Howey Test」的四要素，投資人投資一個共同事業，且期待從中獲取利潤，投資者不直接參與經營，僅僅憑藉發起人或第三方的努力。

Howey 案例指出，數字資產的認購或獲取方式通常以實物（或法定）貨幣購買、另一數字資產或其他形式兌換，符合「資本投入」；SEC 指出在評估數字資產時，發現這些數字資產背後通常存在一個「共同企業」。用「HoweyTest」來分析數字資產時，主要問題是判斷認購者是否對憑藉發起人或第三方的努力所獲取的利潤有合理的預期。購買者可能希望通過參與分發或通過實現資產增值的方法來獲得回報，例如在二級市場上出售以獲得收益。當發起人、或其他第三方（或第三方的附屬團體）（即「積极參與者」（AP））提供了影響企業成功的基本管理努力，並且投資者合理地期望從這些努力中獲得利潤時，就滿足了這一要素。

10 月 11 日，SEC 提交了 Telegram 的臨時限制令，緊急叫停 Telegram 擬在 10 月底上市其加密貨幣 Gram 的計劃。

10 月 17 日，Telegram 給投資者發郵件推遲 TON 區塊鏈項目的啓動，把截止日期從 2019 年 10 月 30 日推至 2020 年 4 月 30 日，並表示如果大多數投資者不同意延期，該公司會退回 77％的投資資金。大多數投資者投票反對退款，使得暫定發售日期推遲半年。

11 月 25 日，法院下令 Telegram 創始人 Pavel Durov 於 2020 年 1 月 7 日或 8 日就 Gram 代幣銷售一事上庭作證。Telegram 副總裁 Ilya Perekopsky 和參與 Gram 代幣銷售的員工 Shyam Parekh 也將在不同日期分別作證。

雖然 Telegram 暫時穩住了投資者，爭取到了「額外」的 6 個月時間，但是「額外」時間是否足夠，仍存在變數。

如果此次 SEC 與 Telegram 的拉鋸戰打到規定時限之後，它或面臨發幣計劃「流產」的風險。據悉，Telegram 的業務一直處於燒錢狀態，僅 2017 年就在服務器費用、用戶驗證以及員工薪酬等方面燒掉了 7000 萬美元。根據白皮書顯示，從 2018 年算起，Telegram 在四年內花費預計達 6.2 億美元。如果 Telegram 一直無法產生收入且支出水平持續增加，那麼該公司最終可能面臨破產或者被迫以不利條件籌集更多資本。

原文鏈接：http://onchain.caijing.com.cn/20191129/4630449.shtml

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